美国IRA法案更新，对中国电池企业影响几何？

锂电联盟会长 2023-12-04 12:18

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美国时间11月30日，联邦政府公布IRA敏感海外实体（FEOC）细则，其定义为“由所覆盖国家政府拥有、控制或受其管辖或指导”的外国实体。从细则来看，国内企业仍有机会通过海外子公司北美建厂（以董事会席位、投票权或股权占比3种情况的最高比例计算满足一定比例要求）或技术授权获益。

1、该政策的本意是看实际控制权：此25%不仅仅是股权，是基于母公司综合董事会席位、投票权或股权，以高者为准，主要关注股权穿透后的“实际控制权”，例如 A 公司政府股权为20%，但是6名董事会成员中2位代表政府，那么其比例属于 25%-50%挡位考核。

2、美国除了关注控制权也关注实控人身份：对实控股东及其直系亲属的政治背景做了明确要求。

3、美国能源部具有最终解释权，部分细节仍要定义，主要系：1）对于控制权的认定测算还未明确，主要分歧为是否会穿透到财务投资人的股权；2）民企的控股子公司由于文中谈到 B.IV（subject to the direction）的子公司满足 BIV 则仍属于 FEOC，所以存在界定模糊点；3）D 点明确指出能源部长、国防部长和国家情报总监协商后对不利于国家安全和外交政策的情况具有自由裁量权，此点或许成为潜在定义风险。

细则内容梳理

敏感外国实体定义：一个外国实体“由所覆盖国家政府拥有、控制或受其管辖或指导”。

1、何为外国实体？

①外国政府；②非美国合法永久居民、美国公民或任何其他受保护个人的自然人；③ 根据外国法律组织或主要营业地在外国的合伙企业、协会、公司、组织或其他人员组合；④根据美国法律组织的实体，由符合①-③外国实体拥有、控制或受其管辖指导。

2、何为外国政府？

①外国的国家或地方政府；②外国的国家或地方政府的下属机构；③外国的主要或执政党；④现任或前任高级外国政治人物（包括政协现任成员，政治局常务委员会、政治局、中央委员会和全国党代表大会的现任和前任成员，包括实控人及其直系亲属）。

所覆盖国家包括指中国、俄罗斯、朝鲜、伊朗。

3、何为受其管辖？

①该外国实体在被覆盖国家注册、常驻或者主要营业；②该外国实体在被覆盖的国家从事关键矿物的提取/加工/回收、组件的制造/组装、材料的加工。

特殊说明：

不在中国注册成立、但在中国进行特定关键矿物和电池组件的生产活动的实体，被视为 FEOC，生产其他材料则不是 FEOC。

因“受覆盖国管辖”而成为 FEOC 的公司，其子公司不会被自动视为 FEOC，除非该子公司实体也满足“受管辖”或“受控制”的规定，则会被界定为 FEOC。

4、何为由其拥有、控制或指导？

该实体 25%以上的董事会席位、投票权或股权被另一实体直接或间接通过一个或多个中间实体累计持有；如果“母公司”直接持有“子公司”50%或以上的董事会席位、投票权或股权，则子公司被视作是母公司的延伸，子公司的任何股份都完全归母公司所有；如果母公司直接持有子公司不到 50%的董事会席位、投票权或股权，则按比例计算分配。

就电池的关键矿物、电池组件或电池材料而言，一个实体已与另一个实体（承包商）签订了许可协议或合同，使其有权对归属于该实体的关键矿物、电池组件或电池材料的提取、加工、回收、制造或组装（统称为“生产”）实施有效控制。

特殊说明：直接或间接比例的计算

如果“母公司”直接持有“子公司”50%以上的董事会席位、投票权或股权，则子公司被视作是母公司的延伸，子公司的任何股份都完全归母公司所有（同一实体）；如果母公司直接持有子公司不到 50% 的董事会席位、投票权或股权，则按比例计算分配。

FEOC 的子公司不会被自动视为 FEOC，除非该子公司受覆盖国家政府的“管辖”或“控制”(包括直接/间接控制，或合同授权控制)，如果覆盖国对子公司的控制比例低于 25%，则子公司不是 FEOC。

何为“有效控制”？指承包商在合同关系中有权决定生产的数量和时间，有权确定哪些实体可以购买和使用，或者限制承包商自己的人员进入生产现场; 或维护、修理、操作对生产至关重要的设备的专有权。

在与 FEOC 签订合同的情况下，如果适用的协议明确向一个或多个非FEOC实体保留以下所有权利，则合同关系将被视为未授予 FEOC 有效控制权：

决定生产的关键矿物、组件或材料的数量;

合同期限内决定生产开始、停止、持续的时间;

决定关键矿物、组件或材料自用或外售，以及外售对象；

持续进入生产现场的所有区域，观察生产过程的各个阶段；

独立操作、维护和修理所有对生产至关重要的设备，并获取和使用任何对生产至关重要的知识产权、信息和数据，哪怕受管辖国家对知识产权的使用施加了出口或其他限制。

对中国企业有哪些影响？

我们基于对细则的理解，解释以下几条市场核心问题：

1、FEOC 实施时间？

使用FEOC公司产品的车企将无法获得7500美元税收抵免，其中电池组件的3750美元从2024年开始生效，关键矿物的 3750 美元从 2025 年开始生效。

2、什么类型的中国企业会受到影响？

一方面，“外国政府拥有、控制和指导”限制了央企、国企、地方性企业，以及其他的政府或政治人物占比超过 25%的企业（占比指董事会席位、投票权和股权 3 种情况中的最高比例，满足一种就算，不能只看股权），及其国内的子公司；另一方面，“外国政府管辖”限制了在国内注册、经营的中国企业及其国内子/孙公司，因此我们认为所有的中国企业都会被界定为 FEOC（海外子公司和合资公司另谈）。

3、中国企业的子公司或合资公司在海外建厂是否可以符合要求？

这需要看中国企业在海外的子公司或合资公司是否会被界定为 FEOC，非 FEOC 企业建厂是符合要求的，具体来看分为以下 2 种情况：

1）如果母公司 A 的政府占比在 25%以下，因在国内注册经营而受政府管辖，而被界定为 FEOC：根据细则原文提到，当一个实体因其“受覆盖国管辖”而成为 FEOC 时，该 FEOC 的子公司不会被自动视为 FEOC，除非该子公司实体也根据 B.III 条“受覆盖国家管辖”，或根据 B.IV 条“受覆盖国家控制”。因此我们认为此类公司的海外非控股子公司或合资公司 B，不会被界定为 FEOC，而海外控股子公司或合资公司细则中没有明确说明，乐观看也不会被界定为 FEOC，中性看存在一定不确定性（能源部对裁定有最终解释权）。

2）如果母公司 A 因受政府拥有、控制或指导而被界定为 FEOC，则需要看权益穿透情况：当 A 的政府占比为 25%-50%时，A 在 B 的权益占比在 50%以上，则 B 会被界定为 FEOC，反之不会；当 A 的政府占比为 50% 以上时，A 在 B 的权益占比为 25%以上，则 B 会被界定为 FEOC，反之不会。

4、技术授权的合作方式是否符合要求？

分为以下 2 种情况讨论：

1）如果由中国企业 A 在中国注册的母公司或子公司作为主体去参与项目，则 A 是 FEOC，美方企业 B 和 FEOC 签署了协议合同的话，则需要保证有一个或多个非 FEOC 实体具备细则中提到的所有 5 项决策权，包括供应链选择、生产数量/时间、销售给谁、进出生产现场、设备/知识产权/信息和数据等。

2）如果由中国企业 A 在美国注册的子公司/合资公司作为主体参与项目，则需要：1）根据 A 的背景情况判断 A 不同比例的海外子公司是否为 FEOC（参考第 3 个问题的解读）；2）海外子公司不会被界定为 FEOC 情况下，如果能满足该公司对项目生产过程没有“有效控制”（指合同关系中有权决定生产的数量和时间，有权确定哪些实体可以购买和使用，或者限制承包商自己的人员进入生产现场; 或维护、修理、操作对生产至关重要的设备的专有权），则符合要求。

整体来看，技术授权的要求比我们此前预计的更加严格。

5、国内锂电产业链公司会受到什么影响？

目前来看，国内公司中，无论是去韩国建厂的前驱体公司，还是计划在北美建厂的主材公司，都需要满足上述占比问题；结构件、导电剂环节未被定义为电池组件或关键矿物，暂不受影响；亿纬锂能和戴姆勒、帕卡的合作主要是商用车，和乘用车的补贴是分开的，商用车部分未提到 FEOC 限制，且公司股权占比仅 10%，暂不受影响。